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国家工作人员套取的公款中用于支付原单位业务回扣费用的部分,是否应当计入贪污数额

2021-04-18 11:17:28 分类:挪用公款罪律师实务527人阅读

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国家工作人员套取的公款中用于支付原单位业务回扣费用的部分,是否应当计入贪污数额

关键词:回扣行业惯例赃款处置行为

裁判要旨:通说认为,国家工作人员套取公款后,再将部分钱款用于原单位公务支出,不论出于何种原因,均应全额计入贪污数额,理由是该行为属于犯罪既遂后的赃款处置行为。然而,本案中各被告人对第三方公司替原单位支付的业务回扣费用,在主观上没有非法占有的故意,在客观上也未实际控制和占有;同时,该部分业务费用支出客观上有利于原单位开展业务,各被告人实施的贪污犯罪未造成原单位的财产损失。鉴于此,第三方公司代原单位支出的上述违规业务费用不属贪污对象,不应计入相关被告人的贪污数额。

支付回扣费用的做法在相关被告人原单位由来已久,各被告人也确是出于单位利益的考虑而决定继续沿用惯例。这种支付业务回扣费用的做法固然应予取缔,但从行业惯例和现实的角度评判,不能将全部责任归于相关被告人。如将该部分费用计入各被告人的贪污数额,将会导致罪刑不相适应。

从贪污数额中扣除该部分费用,只是表明相关被告人对该部分钱款不用承担贪污罪的责任,并不意味着放纵或默许业务回扣的行为。至于业务回扣行为是属于违法违规还是构成行贿犯罪、是个人行贿还是单位行贿等,均需另行评判。

案例索引:杭州市中级人民法院判决“陈某等贪污、受贿案”,载《刑事审判参考》总第102集。


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赵正彬律师

北京市浩伟律师事务所

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